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河北三鑫实业集团有限公司等与南京银行股份有限公司北京分行保证合同纠纷二审民事裁定书

2021-10-06 10:20发布

北京市高级人民法院

民 事 判 决 书

(2017)京民终366号

上诉人(原审被告):河北融投担保集团有限公司,住所地河北省石家庄市中心西路983号,实际经营地河北省石家庄市淮安东路1号。

法定代表人:程耿,董事长。

委托诉讼代理人:翟一鸣,河北北华律师事务所律师。

委托诉讼代理人:赵鹏,河北北华律师事务所律师。

被上诉人(原审原告):南京银行股份有限公司北京分行,住所地北京市海淀区万泉庄路28号万柳新贵大厦A座1-2层。

负责人:张进,行长。

委托诉讼代理人:何俊辉,北京市法度律师事务所律师。

委托诉讼代理人:崔志敏,北京市法度律师事务所律师。

原审被告:周立新,男,1964年6月12日出生,唐山市福乐药业有限公司董事长,住河北省唐山市。

原审被告:王秀兰,女,1963年8月5日出生,住河北省唐山市。

原审被告:周立会,男,1978年9月3日出生,原河北三鑫实业集团有限公司总经理,住河北省唐山市。

原审被告:李常霞,女,1978年10月20日出生,住河北省唐山市。

原审被告:河北三鑫实业集团有限公司,住所地河北省唐山市古冶区习家套乡205国道北。

法定代表人:王殿林,总经理。

原审被告:唐山鸿鹏实业集团有限公司,住所地河北省唐山市高新区火炬路210号。

法定代表人:张拥军,执行董事。

上诉人河北融投担保集团有限公司(以下简称河北融投公司)与被上诉人南京银行股份有限公司北京分行(以下简称南京银行北京分行)、原审被告周立新、原审被告王秀兰、原审被告周立会、原审被告李常霞、原审被告河北三鑫实业集团有限公司(以下简称河北三鑫公司)、原审被告唐山鸿鹏实业集团有限公司(以下简称唐山鸿鹏公司)保证合同纠纷一案,不服北京市第一中级人民法院(2016)京01民初196号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年4月19日立案后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人河北融投公司的委托诉讼代理人翟一鸣、被上诉人南京银行北京分行的委托诉讼代理人崔志敏到庭参加诉讼,原审被告周立新、原审被告王秀兰、原审被告周立会、原审被告李常霞、原审被告河北三鑫公司、原审被告唐山鸿鹏公司经本院依法传唤,无正当理由拒不到庭,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

河北融投公司的上诉请求:1、撤销北京市第一中级人民法院(2016)京01民初196号民事判决;2、请求法院查清事实后依法改判河北融投公司对南京银行北京分行主张的10万元公证费不承担保证责任或发回重审;3、一、二审诉讼费用由南京银行北京分行承担。事实和理由:一审法院在南京银行北京分行未提供证据证实10万元公证费已实际发生的情况下,判决河北融投公司对南京银行北京分行主张的10万元公证费承担连带清偿责任是错误的。本案中,南京银行北京分行并未提供其支付10万元公证费的发票和银行转账凭证,且一审庭审中南京银行北京分行代理人陈述其不清楚公证费是否实际发生,故不能证实南京银行北京分行已支付10万元公证费。

南京银行北京分行辩称,一、关于实现此案债权的费用负担,双方在合同中均有约定,河北融投公司应承担公证费用。二、在北京市长安公证处出具的(2016)京长安执字第73号《执行证书》中执行标的第4项已经明确公证费用是10万元,河北融投公司应承担本次发生的公证费。

南京银行北京分行向一审法院起诉请求:1、周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司对唐山市福乐药业有限公司(以下简称唐山福乐公司)向南京银行北京分行偿付本金5000万元承担连带清偿责任;2、周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司对唐山福乐公司向南京银行北京分行偿付截至2016年4月6日的利息1780462.10元承担连带清偿责任;3、周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司对唐山福乐公司向南京银行北京分行偿付自2016年4月7日起至实际支付之日止的罚息及复利承担连带清偿责任(其中每日罚息按逾期贷款本金的万分之二点七五计算,每日复利按当日未支付罚息及利息总额的万分之二点七五计算);4、周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司对唐山福乐公司向南京银行北京分行偿付公证费用10万元承担连带清偿责任;5、周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司对唐山福乐公司向南京银行北京分行偿付律师费75万元承担连带清偿责任;6、周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司对唐山福乐公司承担的南京银行北京分行实现债权产生的执行费以及其他实现债权的费用承担连带清偿责任;7、本案诉讼费用由周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司共同承担。

一审法院认定事实:2014年12月11日,南京银行北京分行与唐山福乐公司签订了合同编号为×××的《最高债权额合同》,主要约定本合同项下最高债权额为5000万元,债权确定期间为2014年12月11日到2015年12月11日。为确保唐山福乐公司在债权确定期间内连续发生的债务的清偿,由周立会、周立新、王秀兰、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司提供最高额保证担保,并与南京银行北京分行签订相应的《最高额保证合同》。如唐山福乐公司存在违约行为,则南京银行北京分行有权要求其承担违约责任,并赔偿南京银行北京分行因此而遭受的任何损失和产生的任何费用和开支(包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、鉴定费、财产保全费、执行费、公证费、评估费、拍卖费等)。

同日,南京银行北京分行分别与作为保证人的周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司签订内容基本一致的《最高额保证合同》。主要约定以下内容:为确保《最高额债权合同》项下具体业务合同、协议及申请书的履行,各保证人自愿为唐山福乐公司提供最高额连带责任保证担保。本合同项下被担保的主债权确定期间为2014年12月11日至2015年12月11日,在5000万元的最高债权额本金余额内,南京银行北京分行依据主合同为唐山福乐公司办理具体授信业务所形成的债权;在前述最高债权本金余额内,南京银行北京分行依据主合同为唐山福乐公司办理授信业务所形成的债权本金及利息(包括复利和罚息,下同)、违约金、损害赔偿金以及南京银行北京分行为实现债权而发生的有关费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、执行费、律师代理费、评估费、拍卖费等,下同)均由各保证人提供最高额担保。各保证人提供连带责任保证,如主合同项下单笔债务履行期限届满,唐山福乐公司没有履行或没有全部履行其债务,南京银行北京分行均有权直接要求各保证人履行保证责任。各保证人确认并自愿接受,当唐山福乐公司未按主合同约定履行其债务时,无论南京银行北京分行对主合同项下的债权是否拥有其他担保,南京银行北京分行均有权要求各保证人在其保证担保范围内承担保证责任。保证期间为主合同项下债务人每次使用授信额度而发生的债务履行期限届满之日起两年。有关主债权的具体金额、期限、利率、用途等事项,由南京银行北京分行与唐山福乐公司在主合同中约定。南京银行北京分行有权直接要求各保证人对其未受偿的债权承担本合同项下保证担保责任。在南京银行北京分行与河北融投公司签订的《最高额保证合同》中单独约定了以下内容:1、南京银行北京分行在每笔放款前均需取得河北融投公司的《放款通知》,河北融投公司仅对已出具《放款通知》的放款承担保证责任;2、唐山福乐公司未按照约定清偿主合同项下债务的,河北融投公司在接到南京银行北京分行要求承担担保责任通知之日起30日内代为清偿主合同项下债务;3、南京银行北京分行、唐山福乐公司就主合同项下各笔债务增加授信额度、达成展期延长期、提高利率等增加河北融投公司责任的,应当征得河北融投公司的书面同意,否则河北融投公司对增加其责任的部分不承担保证责任,河北融投公司保证范围为主合同项下业务敞口部分的债权本金及利息(包括复利和罚息)、违约金、损害赔偿金以及南京银行北京分行为实现债权而发生的有关费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、执行费、律师代理费、评估费、拍卖费等);4、以上其他约定条款与合同其他条款有冲突的,以其他约定的条款为准。

2014年12月19日,河北融投公司向南京银行北京分行出具一份《放款通知》,其中载明:根据唐山福乐公司与南京银行北京分行签订的《最高债权额合同》和河北融投公司与南京银行北京分行签订的《最高额保证合同》,请南京银行北京分行在本通知出具之日起10个工作日内向唐山福乐公司办理放款手续,放款金额不超过5000万元,如出具日期后10个工作日内未能放款,本通知自期限届满之日起作废。

2014年12月25日,南京银行北京分行与唐山福乐公司签订编号为×××的《人民币流动资金借款合同》,主要约定内容为:本合同为《最高债权额合同》项下具体业务合同,是《最高债权额合同》的有效组成部分。本合同项下借款金额为2500万元,借款期间为2014年12月24日起至2015年12月24日止,若本合同项下的借款期间起始日期与借款借据不一致时,以第一次放款时的借款借据所载实际放款日期为准。借款利率为年利率6.6%,借款期间内该利率保持不变。本合同项下借款逾期的罚息利率为在本合同约定的借款利率水平上加收50%,对逾期或未按本合同约定用途使用的借款,从逾期或未按本合同约定用途使用借款之日起按罚息利率计收利息,直至清偿本息为止。对罚息及不能按时支付的利息,按罚息利率计收复利。本合同项下借款按月结息,结息日固定为每月的第20日。除经南京银行北京分行书面同意,本合同项下任何还款均按先还息后还本的原则偿还,唐山福乐公司应在结息日向南京银行北京分行支付到期利息,首次付息日为借款发放后的第一个结息日,最后一次还款时,利随本清。若唐山福乐公司出现违约行为,南京银行北京分行有权要求其承担违约责任,并赔偿南京银行北京分行因此而遭受的任何损失和产生的任何费用和开支(包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、鉴定费、财产保全费、执行费、公证费、评估费、拍卖费等)。同日,唐山福乐公司向南京银行北京分行出具借款借据,借款金额为2500万元,借款利率为月息5.5‰,还款日为2015年12月25日。同日,南京银行北京分行向唐山福乐公司发放贷款本金2500万元。

2015年6月25日,河北融投公司向南京银行北京分行出具一份《放款通知》,载明请南京银行北京分行在本通知出具之日起10个工作日内向唐山福乐公司办理放款手续,敞口金额不超过2500万元,逾期未放款,本通知自期限届满之日起作废。

2015年7月1日,南京银行北京分行与唐山福乐公司针对上述《最高债权额合同》签订一份《补充协议》,主要约定以下内容:增加唐山鸿鹏公司为保证人,为唐山福乐公司的债务提供最高额保证担保,并与南京银行北京分行签订相应最高额保证合同;周颖提供最高额抵押担保,并与南京银行北京分行签订相应最高额抵押合同;南京银行北京分行和唐山福乐公司对本合同及相关业务合同项下发生的债权、债务均无异议,双方自愿向北京市长安公证处申请赋予本合同以强制执行力,唐山福乐公司同意如未按照本合同及相关业务合同的约定按时、全部或部分清偿本合同项下债权本息,或有其他事件发生导致南京银行北京分行宣布债权提前到期的,南京银行北京分行有权向北京市长安公证处申请《执行证书》,并向有管辖权的人民法院申请强制执行,唐山福乐公司愿意接受人民法院的依法强制执行,并自愿放弃抗辩权。

《补充协议》签订的当日,南京银行北京分行与作为保证人的唐山鸿鹏公司签订《最高额保证合同》,合同内容与南京银行北京分行与周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司签订的《最高额保证合同》一致。

2015年7月7日,南京银行北京分行与周颖签订《最高额抵押合同》,周颖以位于北京市朝阳区八里庄西里100号东区908号房产(所有权证号:京房权证朝私05字第XXXX号)为唐山福乐公司签署的《最高债权额合同》提供最高额抵押担保。

2015年7月8日,南京银行北京分行与唐山福乐公司签订编号为×××的《人民币流动资金借款合同》,约定借款金额为2500万元,借款期间为2015年7月8日起至2016年1月8日止,其他内容同上述编号为×××的《人民币流动资金借款合同》。同日,唐山福乐公司向南京银行北京分行出具借款借据,借款金额为2500万元,借款利率为月息5.5‰,还款日为2016年1月8日。同日,南京银行北京分行向唐山福乐公司发放贷款本金2500万元。

经南京银行北京分行、唐山福乐公司和周颖申请,北京市长安公证处于2015年12月7日出具(2015)京长安内经证字第15776号、15777号《公证书》,赋予《最高债权额合同》、《补充协议》及《最高额抵押合同》强制执行效力。

2016年4月6日,南京银行北京分行申请北京市长安公证处出具强制执行证书,北京市长安公证处经审查核实后,于2016年4月12日出具了(2016)京长安执字第73号《执行证书》,其中载明被执行人为唐山福乐公司、周颖。执行标的为:1、欠款本金人民币5000万元;2、截至2016年4月6日的利息1780462.10元,其中利息及罚息为1750545.27元,复利29916.83元;3、自2016年4月7日起至实际支付之日止的罚息及复利,每日罚息=逾期贷款本金×6.6%×(1+50%)/360,每日复利=当日未支付罚息及利息总额×6.6%×(1+50%)/360;4、本次公证费用人民币10万元;5、支付律师费等实现债权的费用。南京银行北京分行对周颖提供抵押的位于北京市朝阳区八里庄西里100号东区908号(房屋所有权证号码:京房权证朝私字第XXXX号)的房地产,可以依照司法程序以拍卖、变卖的价款优先受偿。

另查,唐山福乐公司在债务到期后未履行还款义务,各担保人也未履行担保义务。截至2016年4月6日,唐山福乐公司尚欠南京银行北京分行贷款本金5000万元以及利息(含罚息及复利)1780462.10元。

2016年5月3日,南京银行北京分行以唐山福乐公司和周颖为被执行人向北京市第三中级人民法院申请强制执行。

再查,南京银行北京分行向北京市长安公证处申请执行证书支付公证费10万元,为本案诉讼向北京市法度律师事务所支付律师费75万元。

一审法院认为,南京银行北京分行与唐山福乐公司签订的《最高债权额合同》、《补充协议》以及与周颖签订的《最高额抵押合同》,经北京市长安公证处予以公证,系签约当事人的真实意思表示,一审法院审查后认为,其内容未违反我国法律、行政法规的强制性规定,均为有效。为担保唐山福乐公司在《最高债权额合同》项下债务的履行,南京银行北京分行分别与周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司签订的《最高额保证合同》,均系签约各方当事人的真实意思表示,其内容均未违反我国法律、行政法规的强制性规定,均为有效,各方当事人均应按照合同约定履行各自义务。南京银行北京分行在取得河北融投公司出具的《放款通知》后,在《最高债权额合同》约定的债权额范围内,与唐山福乐公司分别签订两份《人民币流动资金借款合同》,并实际履行了放款义务。周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司作为保证人分别与南京银行北京分行签订的《最高额保证合同》中均约定,各自对南京银行北京分行在《最高债权额合同》项下的债权本金及利息(包括复利和罚息)、违约金、损害赔偿金以及南京银行北京分行为实现债权而发生的有关费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、执行费、律师代理费、评估费、拍卖费等)提供连带责任保证,如主合同项下单笔债务履行期限届满,唐山福乐公司没有履行或没有全部履行其债务,南京银行北京分行均有权直接要求上述各保证人履行保证责任。通过查明事实可知,唐山福乐公司未按合同约定履行还本付息义务,周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司亦未承担保证责任,故南京银行北京分行关于保证人周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司对唐山福乐公司的欠款本金5000万元及截至2016年4月6日的利息1780462.10以及自2016年4月7日起至款项实际清偿之日止的利息按照合同约定承担连带清偿责任的诉讼请求,有事实及法律依据,一审法院予以支持。关于南京银行北京分行主张的公证费10万元及律师费75万元,因《最高额保证合同》中明确约定保证担保的范围包括上述费用,故其该项诉讼请求有事实及法律依据,一审法院予以支持,一审法院对周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司关于其不予承担公证费及律师费的抗辩意见不予采信。河北融投公司抗辩称南京银行北京分行针对同一债权已依据强制执行公证申请执行,又另行起诉,对该债权进行重复确认不当,应判决驳回起诉,对此一审法院认为,南京银行北京分行虽然针对同一债权以唐山福乐公司和周颖为被执行人向北京市第三中级人民法院申请强制执行,但该案与本案保证合同关系并非同一法律关系,该案的执行不影响本案中各保证人承担连带保证责任,故一审法院对河北融投公司该项辩称不予采信。河北融投公司还抗辩称如果唐山福乐公司向南京银行北京分行支付了保证金,则在本案中需要扣除相应的保证金,对此一审法院认为,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”,河北融投公司未能举证证明唐山福乐公司向南京银行北京分行支付了保证金,故一审法院对其关于在本案中扣除相应保证金的意见不予支持。关于南京银行北京分行主张的执行费及其他实现债权的费用,因其未举证证明已实际发生,故一审法院不予支持。周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司在承担保证责任后,有权向债务人唐山福乐公司进行追偿。唐山鸿鹏公司经一审法院传票传唤,无正当理由未到庭参加诉讼,视为其放弃抗辩权,一审法院依法缺席判决。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决:一、周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司对唐山福乐公司借款本金5000万元及利息(截至2016年4月6日利息数额为1780462.10元;自2016年4月7日起至款项实际清偿之日止,其中每日罚息按逾期贷款本金数额的万分之二点七五计算,每日复利按当日未支付罚息及利息总额的万分之二点七五计算)向南京银行北京分行承担连带清偿责任;二、周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司对唐山福乐公司应支付的公证费10万元向南京银行北京分行承担连带清偿责任;三、周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司对唐山福乐公司应支付的律师费75万元向南京银行北京分行承担连带清偿责任;四、周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司承担上述第一、二、三项连带清偿责任后,有权向唐山福乐公司追偿;五、驳回南京银行北京分行其他诉讼请求。如周立新、王秀兰、周立会、李常霞、河北三鑫公司、河北融投公司、唐山鸿鹏公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。

二审中,各方当事人没有提交新证据。各方当事人对于一审法院查明的事实不持异议,本院依法予以确认。

二审庭审过程中,河北融投公司当庭确认:一审判决后的上诉期间,南京银行北京分行向河北融投公司提供了公证费发票。其表示“公司建议不上诉,但公司出具撤诉手续需要走流程、审批。但是有一点,南京银行北京分行提供的公证费票据上的日期是2016年12月,而一审判决日期是2016年11月。”

本院认为,案涉事实载明:经南京银行北京分行、唐山福乐公司和周颖申请,北京市长安公证处于2015年12月7日出具(2015)京长安内经证字第15776号、15777号《公证书》,赋予《最高债权额合同》、《补充协议》及《最高额抵押合同》强制执行效力。2016年4月6日,南京银行北京分行申请北京市长安公证处出具强制执行证书,北京市长安公证处经审查核实后,于2016年4月12日出具了(2016)京长安执字第73号《执行证书》,其中载明“被执行人为唐山福乐公司、周颖。执行标的为:……4、本次公证费用人民币10万元”,足以证明公证费用10万元是属于约定的债务费用且公证处已提供公证服务,基于该服务产生的10万元债务已经发生,二审期间河北融投公司亦当庭确认在一审法院作出判决后南京银行北京分行向其提供了已支付10万元公证费的相关票据,河北融投公司的上诉理由因缺乏事实依据与法律依据不能成立,本院不予采纳。

综上,河北融投公司的上诉请求不能成立,一审判决认定事实清楚,适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定,缺席判决如下:

驳回上诉,维持原判。

二审案件受理费2300元,由河北融投担保集团有限公司负担(已交纳)。

本判决为终审判决。

审判长  刘春梅

审判员  杨绍煜

审判员  魏 欣

二〇一七年七月十七日

书记员  杜 杰

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